Является ли передача товара существенным условием. Существенные и несущественные условия договора поставки товаров

Содержание договора поставки составляют права и обязанности сторон, вытекающие из обязательств поставщика – изготовить и поставить, а покупателя – принять и оплатить обусловленную договором продукцию. Обязательства и поставщика, и покупателя определяются рядом существенных условий, «… соглашение по которым признано необходимым в силу закона или обязательно для договоров данного вида, а также вытекает из требований одной из сторон».

Для заключения договора поставки необходимыми являются условия о предмете, количестве, ассортименте, качестве и комплектности продукции, сроках поставки, общем сроке действия договора, цене и порядке расчетов и т.д. При отсутствии одного из этих условий в договоре он считается незаключенным. Формирование условий договора происходит с учетом норм действующего законодательства и согласованным волеизъявлением контрагентов.

Их (условия) можно разделить на две группы, это те, соглашение по которым порождает для сторон обязанность руководствоваться правовыми нормами, регулирующими отдельные вопросы отношений по договору и условия вырабатываемые самостоятельно для придания четкости и определенности, взаимосвязанным действиям сторон, для достижения цели договора.

Отдельную группу занимают условия, обеспечивающие исполнение договора. Они предусматривают различные меры имущественной ответственности, специальные способы обеспечения обязательств, оперативные санкции и другие меры.

Предмет поставки определяется через установление в договоре условий о наименовании, количестве и ассортименте товара. Положения, регулирующие эти условия, содержатся в следующих статьях Гражданского кодекса: общие условия о предмете: ст. 506, 454, 455; условия о наименовании товара: ст. 455, 456; условия о количестве товара: ст. 465, 511 (ст. 466); условия об ассортименте товара: ст. 467, 512 (ст. 468).

Предмет поставки – это вещи, не изъятые из гражданского оборота, которые, по мнению ряда авторов, характеризуются родовыми признаками, хотя закон не препятствует и продаже индивидуально-определенных вещей. Продажа таких вещей, как недвижимость, энергия и энергоносители оформляется другими разновидностями договоров, поэтому определение предмета поставки будет происходить через его наименование и количество.

К договору поставки применимы общие условия договоров купли-продажи, поэтому условие договора о товаре считается согласованным, если договор позволяет определить наименование и количество товара (п.3 ст.455). Эти вопросы выносятся в первый пункт договора. Определяя предмет поставки обычно указывается название вещи, например: поставщик обязуется поставить металл (трактора, бокситная руда и др.). Вторым условием, составляющим понятие родовых признаков и существенное условие договора, является количество товара.

Количество товара в договоре должно предусматриваться в соответствующих единицах измерения или в денежном выражении. Условие о количестве товара может быть согласованно путем установления в договоре порядка его определения. Обычно количество товара предусматривается указанием общего объема его поставки в течение всего периода действия договора.

Поскольку договор поставки заключается как правило на длительный период, то по мнению Фрейдмана З.М., количество товара, поставляемого в определенные сторонами периоды, определяется в ежеквартально согласовываемой спецификации или в спецификации на каждую, отдельно поставляемую партию товара в течение периода действия договора. Такой способ согласования дает покупателю возможность изменять в отдельных спецификациях на каждую поставляемую партию уже согласованное количество, что ему бывает выгодно.

Говоря о том, что определение количества товара в договоре поставки определяется аналогично общим правилам купли-продажи, нельзя не отметить особенности. В поставке часто допускается отклонение количества фактически переданного товара от согласованного в договоре. Например, в договорах на поставку лома черных металлов на металлургические заводы, количество поставляемого лома может определяться так:

«Общее количество лома, поставляемого по настоящему Контракту - 3.000 (Три тысячи) МТ ± 5%.»; или «При поставках Продукции допускается отклонение от согласованного в Спецификациях количества в пределах -/+ 5% в целом по спецификации и -/+ 5% по каждому виду Продукции».

Такое определение количества характерно для насыпных товаров и для некоторых случаев, когда объемы поставок составляют значительные размеры, и недопоставка в одном периоде будет восполнена в другом (при согласии сторон). Когда содержится такое определение количества, обычно в раздел расчетов по договору включается следующее положение:

« Окончательные расчеты производятся по фактическому количеству нетто поставленной Продукции на основании коносамента и актов перевеса в порту выгрузки, составленным независимым экспертом.». Качество поставляемой продукции является следующим важным разделом договора поставки. Заключая договор, покупатель «… надеется получить товар не только определенного количества, но и чтобы он соответствовал определенным качественным показателям, т.е. соответствовал государственным стандартам, техническим условиям, чертежам и эталонам.

Правила, регулирующие условия о качестве товара, содержатся в ст. 518 и ст. 469-477 ГК РФ. Этой теме в Кодексе посвящено много статей. Поэтому в договоре можно выделить следующие подразделы:

1) определение качества и комплектности товара;

2) условие о предоставлении гарантии качества и исчислении гарантийного срока на продукцию и на комплектующие;

3) порядок установления качества товара;

4) порядок безвозмездного устранения недостатков товара.

Приведенные положения Кодекса, регулирующие условия о качестве в договоре, носят императивный характер.

Обращая внимание на качество товара при поставках, Певзнер Г.С. указывал, что приемка товара по качеству зависит от его вида: для сырьевых товаров - по образцу (путем отбора проб) и описанию (соответствие ГОСТу); для машинно-технической продукции - по описанию (соответствие ГОСТу, ТУ изготовителя); для товаров народного потребления - по образцу и описанию (соответствие ГОСТу и обязательное удостоверение сертификатом).

Формируя положения договора, определяющие качество, необходимо предусмотреть нормы регулирующие предоставление поставщиком документов, подтверждающих качество продукции и процедуру определения качества путем анализа образцов товара. В этом вопросе заслуживает внимания мнение И.Г. Вахнина. Он рекомендует «… при определении качества по описанию в договоре, указывать вид нормативно-технической документации (стандарты, технические условия), другие документы (чертежи, инструкции), их номера и индексы, порядок их передачи покупателю. Если же определение качества осуществляется по образцу, то оговариваются сроки и место отбора и хранения образцов (проб), порядок их экспертизы (анализа), назначения организации, производящей экспертизу (анализ), распределения возникающих в связи с этим расходов».

Сами требования к качеству товара, обычно подразделяются на обязательные и рекомендательные. Как указывает В. Анохин, «… обязательные требования обязательны для предпринимателей, отступления от них не допускаются. Рекомендательные же условия применяются только по усмотрению сторон в договоре поставки, и после включения их в договор также становятся обязательными.

По соглашению сторон могут быть предусмотрены условия о повышенных требованиях к качеству по сравнению с обязательными требованиями, установленными в предусмотренном законе порядке.. Договор поставки машинно-технической продукции и товаров народного потребления (в отличие от сырьевых товаров), должен предусматривать требования к комплектности товаров, которая представляет собой набор, состоящий из изделия и прилагаемых к нему дополнительных частей, обеспечивающих его нормальную эксплуатацию. Требования к комплектности товара предъявляются те же, что и к качеству товара.

Комплектность товара может определяться требованиями нормативно-технических документов или самостоятельно устанавливаться сторонами в договоре. Другое существенное условие – это срок действия договора и порядок поставки. Он определяет временные рамки существования обязательства в целом и влияет на действие сроков поставки партий товаров внутри договора.

Согласно п.2 ст.458 ГК, обязанность продавца передать товар покупателю считается исполненной в момент сдачи товара перевозчику или организации связи для доставки покупателю, если договором не предусмотрено иное. По мнению ряда авторов, для того, что бы избежать в дальнейшем спорных вопросов, связанных с определением момента исполнения обязательства поставщика, по передаче товара, необходимо четко определить этот момент в условиях договора. Это, в свою очередь, требует предварительного согласования способа доставки товара, а также выбор стороны ответственной за доставку.

На практике реальнее достижение на переговорах соглашения об организации перевозки поставщиком путем отгрузки товаров железнодорожным транспортом. Датой поставки будет считаться дата на штемпеле железнодорожной станции отправителя на транспортной (железнодорожной) накладной о приемке груза к перевозке согласно п.38 Устава железных дорог. Небольшая по содержанию, но такая объемная по учету всех оснований формирования условий договора, формулировка этого раздела проекта имеет наибольшую долю невыполнения среди других условий договора поставки».

Из существа поставки вытекает, что передача товара будет происходить отдельными партиями в течение срока договора. Значит, при формировании условий договора, необходимо предусмотреть и указать временные рамки отдельных периодов поставки разовых партий товаров. Если такое условие не оговорено в тексте договора, то по общему правилу поставщик обязан передавать товары покупателю равномерными партиями помесячно, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов, существа обязательства или обычаев делового оборота (п.1 ст.508).

Равномерная поставка товара предполагает, что поставщик не вправе поставить товары как позже срока, предусмотренного договором, так и раньше этого срока. Досрочная поставка товаров невозможна без согласия покупателя. Но если все-таки товар поставлен досрочно, то в соответствии со сложившейся практикой, такие товары принимаются на ответственное хранение и в дальнейшем, будут оплачиваться по цене, действующей на момент наступления соответствующего срока поставки. Если покупатель согласился с досрочной поставкой, она будет зачтена поставщику в счет следующего периода поставок.

Необходимо также отметить некоторые особенности раздела договора о порядке поставки. Общее правило содержится в п.1 ст.509, которая указывает на то, что поставка осуществляется поставщиком путем отгрузки (передачи) товаров покупателю, являющемуся стороной договора поставки, или лицу, указанному в договоре в качестве покупателя. Возможна также отгрузка товаров получателям на основе письменного указания покупателя в отгрузочной разнарядке. В этом случае, поставщик обязан осуществить отгрузку товара указанным в отгрузочной разнарядке получателям товара.

На практике такую схему отгрузок называют транзитной поставкой. Для неё характерно то, что поставщик находится на месте грузоотправителя, покупатель – на месте поставщика, а получатель – на месте покупателя. Пункт договора о приемке товара содержит в основном обязанности покупателя. Поставленные в соответствии с договором поставки товары покупатель обязан принять (513 ГК). Принимаемые товары покупатель должен осмотреть, проверить их количество и качество.

Сроки приемки, порядок проверки количества и качества товаров могут быть установлены в договоре путем использования отдельных условий ранее действовавших Инструкций о порядке приемки продукции по количеству и качеству. Но здесь необходимо согласиться с мнением В. Анохина. Он замечает, что «… если Инструкция по приемке продукции по качеству не вызывала особых нареканий, то Инструкция по приемке по количеству просто не выдерживала критики». В настоящее время, эти Инструкции как официальные нормативные акты не действуют и применяется сторонами факультативно.

К поставщикам, по мнению Шкундина З.И., необходимо предъявлять жесткие требования по затариванию и упаковке товаров, так как тара и упаковка обеспечивают сохранность количества и качества товаров. Неотъемлемым элементом тары является маркировка, от которой зависит, дойдет ли товар до получателя.

Требования к таре и упаковке носят императивный характер и содержатся в общих положениях о купле-продаже. Согласно п.1 ст.481 ГК, поставщик обязан передать покупателю товар в таре и (или) упаковке. Учитывая, что условие о таре, упаковке и маркировке зависит от рода товара, характера производственной деятельности сторон, законодательство предоставляет сторонам договорную свободу в этом вопросе.

Пункт 1 ст.248 ГК требует, чтобы товар был затарен и (или) упакован обычным для такого товара способом, а при отсутствии такового – способом, обеспечивающим сохранность товаров такого рода при обычных условиях хранения и транспортирования. Поэтому чтобы сформировать эти условия «…необходимо определиться с характером тары и (или) упаковки товара и с отнесением расходов по ним на поставщика или на покупателя, то есть установить, включаются эти расходы в цену товара или нет».

Обязанность покупателя по договору поставки возвратить поставщику многооборотную тару и средства пакетирования, в которых поступил товар, предусматривается ст.517 ГК, если иное не предусмотрено договором поставки. Порядок и сроки возврата этих средств устанавливаются законом, иными правовыми актами, принятыми в соответствии с ними обязательными правилами или договором. При составлении договора можно использовать в его содержании «Правила применения многооборотных средств упаковки» и «Правила обращения возвратной деревянной и картонной тары».

Условия договора об ответственности поставщика за передачу товара без тары и (или) упаковки либо в ненадлежащей таре и (или) упаковке близки к условию договора о качестве и комплектности.

Другим важным элементом содержания договора является условие о цене и расчетах за поставленные товары. Покупатель обязан оплатить товар по цене, предусмотренной договором. В плановой экономике СССР цены устанавливались Госпланом СССР и не могли быть изменены сторонами в договоре. Сейчас условие о цене, является основным условием для согласования, и его часто помещают в самостоятельный раздел.

Цена является экономической категорией, и регулировать правовыми нормами процесс её формирования невозможно. Положения о цене, содержащиеся в Кодексе, носят диспозитивный характер и содержат самые общие положения. Нередко случается так, что цена в договоре не установлена или не может быть определена из условий договора. Для таких случаев закон устанавливает порядок, при котором исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные работы, услуги. При оформлении договора поставки может быть принята та цена, по которой в тот же период поставщик поставлял свой товар другим покупателям.

В возможно более полном и более тщательном урегулировании расчетов по договору заинтересован поставщик. Для выбора одной из существующих форм расчетов, по мнению Б.И. Пугинского, хозяйственные организации должны проанализировать их со следующих точек зрения:

1. Продолжительность отвлечения оборотных средств в расчеты, при той или иной форме платежей. Разрыв между днем отгрузки продукции поставщиком и днем получения им денег, а также между днем перечисления денег покупателем и днем прибытия к нему продукции связан с необходимостью отвлечения оборотных средств и увеличением непроизводительных затрат предприятия.

2.Относительная скорость поступления платежа, производимого в той или иной форме.

3.Уменьшение возможностей задержки оплаты по причинам, зависящим от покупателя, т.е. надежность, гарантированность получения поставщиком денег за продукцию к определенному сроку.

При формировании условий о расчетах по договору, стороны должны максимально приблизить время движения продукции ко времени производства расчетов. Ведь в результате этого уменьшается необходимость использования ими дополнительных оборотных средств. В практической деятельности по поставкам продукции это положение формируется следующим образом:
«5.1.Оплата поставленных Поставщиком товаров производится Покупателем полностью в течение 5-ти банковских дней с даты подписания Акта сдачи-приемки Продукции, если иное не предусмотрено в Приложениях к настоящему Договору.» При неустойчивом финансовом положении покупателя, чтобы не ставить исполнение договора поставки в зависимость от платежеспособности покупателя, необходимо устанавливать аккредитивную форму расчетов за продукцию. В интересах же покупателя, предпочтительней выглядит акцептная форма расчетов, дающая ему право отказаться от акцепта платежного требования в некоторых случаях.

Исполнение договора поставки и ответственность за его неисполнение.

Договорные правоотношения состоят из отдельных взаимосвязанных стадий, одной из которых является его исполнение. В ГК не содержится общих положений касающихся исполнения, так как в основном они содержатся в специальных нормах. Общим принципом исполнения договора поставки, как и других обязательств в гражданском праве, является принцип реального исполнения. Реальное исполнение подразумевает под собой понуждение должника к исполнению своего обязательства в натуре. Соблюдение этого принципа означает надлежащее выполнение обязательств, взятых на себя по договору поставки.

Принцип реального исполнения закреплен в п.1 ст396 ГК, где указывается, что уплата неустойки и возмещение убытков в случае ненадлежащего исполнения обязательства не освобождают должника от исполнения обязательства в натуре, если иное не предусмотрено законом или договором. Это значит, что закон устанавливает обязанность должника исполнить обязательство в натуре, и не допускает замены исполнения какими-либо видами денежной компенсации (кроме случаев специально указанных в законе). По мнению В.И. Корецкого, имущественные санкции за неисполнение договора представляют собой один из способов принуждения обязанного лица к реальному исполнению обязательства.

Реальное исполнение обязательства учитывает, было ли совершено действие или нет, но существует ещё и качественная характеристика исполнения, отвечающая на вопрос - каким образом. Её характеризует понятие надлежащего исполнения. Соотношение принципов реального и надлежащего исполнения оценивается учеными неоднозначно. Например, по мнению О.С. Иоффе, принцип исполнения является всеобщим. Соответственно обращается внимание на то, что «на стадии нормального развития обязательства он предполагает надлежащее исполнение, а после допущенной должником неисправности – исполнение в натуре».

Другого мнения придерживался А.В. Венедиктов, говоря, что надлежащее исполнение – часть реального. На мой взгляд, более правильным является суждение высказанное М.И. Брагинским и В.В. Витрянским. Они замечают, что «…развитие рыночного хозяйства сделало свободными меновые операции участников оборота по поводу товаров. Соответственно основной принцип так называемых «хозяйственных договоров» – «никакие денежные выплаты не способны заменить реальное исполнение» – утратил в определенной мере свое значение».

Такое мнение вполне соответствует духу отношений поставок товаров. Раз целью вступления в договорные отношения по поставкам, для сторон является получение прибыли, то форма её получения несущественна. Если с реальным исполнением ситуация достаточно ясна, то надлежащее исполнение требует пояснений.

Исполнение договора поставки должно быть произведено лишь определенными лицами: надлежащим должником надлежащему кредитору. Это, прежде всего контрагенты, состоящие в договорных отношениях по поставке: поставщик и покупатель. Например: при транзитных поставках, получатель продукции не может предъявить требования о надлежащем исполнении договора к поставщику-изготовителю, так как они не состоят между собою в договорных отношениях.

Другими необходимыми элементами исполнения являются время, место и способ. Место, время, способ исполнения обязательства могут быть обусловлены требованиями закона и (или) договора. Под временем исполнения обязательства поставки понимается наступление определенного срока, когда обязательство должно быть исполнено. Сроки исполнения могут быть общие – на весь период действия договора и частные – для исполлнения договора по частям. Кроме того, возможны сроки исполнения отдельных договорных обязанностей: приемки продукции, её оплаты и т.д.

Сроки исполнения конкретных обязанностей сторон (например, сроки отгрузки сроки оплаты продукции) должны быть установлены в пределах срока действия договора. По мнению З.Г. Крыловой, «исполнение последней по порядку обязанности может быть произведено ранее окончания обусловленного срока действия договора. Например, договор поставки заключается на год с условием передачи продукции в последнем квартале года.

Продукция может быть поставлена в октябре-ноябре, тогда как договор действителен до конца года. В приведенном примере присутствует несовпадение фактического и формального сроков действия договора. В договоре поставки все-таки главное значение имеет обязанность поставщика по передаче товара и с её выполнением договор прекращает свое действие. Но при формировании условий договора желательно чтобы конечный срок действия договора должен быть также последним сроком исполнения обязательства.

Местом исполнения обязательства обычно определяется в договоре, но может быть предусмотрено и в законе. Возможны два варианта. В качестве первого будет место изготовления или хранения товара, если обязанность по доставке товара лежит на покупателе (выборака товара), а вторым может быть место сдачи товара транспортной организации, такое как порт, железнодорожная станция или складские помещения (если доставка входит в обязанность поставщика). Но место, как и срок, также может быть не единственным в обязательстве.

Если различные правовые обязанности, вытекающие из договора, должны исполняться в различных местах (отгрузка – в одном пункте, оплата в другом), то тогда и мест исполнения в обязательстве будет несколько.

Учитывая предпринимательский характер договора поставки, ответственность за его нарушение, как правило, строится на началах риска. Множество факторов влияет на выполнение сторонами своих обязательств по поставкам. Статистика показывает, что условиями, которые чаще всего не исполняются в договоре поставки, являются: ассортимент – 69; количество – 73; качество – 50; цена – 77; сроки поставки – 88; расчеты – 81. Необходимость включения в договор пунктов об ответственности за нарушение условий договора, которые бы позволили если не избежать возможных потерь, то хотя бы минимизировать – очевидна.

Ответственность в торговом праве носит имущественный характер и состоит в причинении нарушителю неблагоприятных имущественных последствий в связи с допущенным нарушением прав и законных интересов другого лица. Эти последствия (или же угроза их применения) должны стимулировать надлежащее выполнение участниками гражданского оборота договорных обязательств. Ответственность выполняет ряд функций:

1.Компенсационная. Состоит в восстановлении потерпевшему понесенных потерь.

2.Предупредительная. Заключается в предостережении должника и других субъектов от возможных нарушений.

3.Стимулирующая. Она предполагает побуждение должника к устранению допущенного нарушения.

4.Информационная. Состоит в получении данных о видах нарушений, их характере, динамике джля разработки мер по устранению недостатков и предупреждению потерь.

Ответственность в договоре поставки товаров может предусматриваться законом и договором. Стороны могут по своему усмотрению предусматривать в договоре ответственность за любые нарушения обязанностей, установленных как договором поставки, так и нормативными актами, относящимися к договору поставки. Стороны могут увеличивать размеры ответственности против установленных в Кодексе и в Положениях о поставках продукции, если только нет специальных запретов.

По усмотрению сторон определяется соотношение между убытками и неустойкой. Конкретными формами имущественной ответственности по договору поставки являются: неустойка (штраф, пеня) и возмещение убытков. Под убытками имеется ввиду как реальный ущерб, так и упущенная выгода, возможная при обычных условиях оборота.

Убытки, а также неустойка (пени, штраф) взыскиваются, как правило, при наличии вины в действиях или бездействии той стороны, котораяненадлежаще выполнила или не выполнила условия договора. Это значит, что если нарушение договорных обязательств произошло без вины контрагента (например, в силу стихийного бедствия), то он не должен нести за это ответственности.

Неустойка (штрафы, пеня) за нарушение договорных обязательств может взыскиваться лишь при наличии условий об этом в договоре. Если раньше стороны устанавливали санкции в договоре в соответствии с требованиями Положения о поставках, то теперь они должны руководствоваться лишь общими положениями содержащимися в гл.23 (ст.330-333) и гл.30 ГК.

При недопоставке товаров и нарушения ассортимента, покупатель получает возможность приобрести непоставленные ему товары у других лиц с отнесением всех необходимых расходов по их приобретению на поставщика (п.1 ст.520ГК). Эта норма конкретизирует положения п.2 ст.15 ГК об упущенной выгоде. Если стороны в договоре предусмотрели уплату неустойки за недопоставку продукциии, то поставщик будет вынужден кроме возмещения расходов покупателя уплатить ещё и оговоренную неустойку. Например, в Положениях о поставках содержатся нормы ответственности за недопоставку продукции в процентах от недопоставленной партии товара.

При невыборке товаров покупателем дает поставщику право отказаться от исполнения договора либо потребовать от покупателя оплаты товаров (п.1 ст.481 ГК). Например Новицкий И.Б. считает, что для установления ответственности за такие действия покупателя, целесообразно также предусмотреть определенные штрафные санкции. Уплата неустойки неосвобождает покупателя от исполнения договора и в таком случае поставщик должен доказать наличие товаров на его складе к моменту предусмотренному договором для передаче покупателю. Такая ответственность не может применяться, если обязанность по поставке товаров лежит на поставщике, поскольку подразумевает самовывоз товара.

Ответственность поставщика за поставку некачественных и некомплектных товаров. Понятие качества относится к качеству товаров, которые должны соответствовать требованиям ГОСТов, технических условий, рецептур и образцов; к комплектности товаров, поскольку поставка некомплектных товаров по своему существу является поставкой недоброкачесвенной продукции; к качеству тары и упаковки, так как их ненадлежащее качество ведет к ухудшению качества самого товара, и к маркировке.

К этой ситуации применяются общие положения о договоре купли-продажи. Покупатель в случае существенного нарушения этого условия договора вправе по своему выбору отказаться от исполнения договора и потребовать возврата уплаченной за товар денежной суммы либо потребовать замены некачественного товара. Если такое нарушение не носит характера существенного, то кроме взыскания неустойки покупатель имеет право:

Соразмерного уменьшения покупной цены;

Безвозмездного устранения недостатков товара в разумный срок;

Возмещения своих расходов на устранение недостатков товара.

Говоря об ответственности поставщика за поставку некачественных товаров нужно заметить, что при поставках необходимо точно указывать ГОСТы и другие технические требования. Поскольку рассматриваемая ответственность поставщика наступает в случаях, когда поставленный товар по своему качеству оказывается ниже низшего сорта, предусмотренного ГОСТом, техническим условиям, т.е. признается неотвечающим требованиям договора.

По-иному решается вопрос об ответственности потсавщика в случаях, когда товар оказывается более низкого сорта, чем это указано в документе о его качестве, однако он соответсвтует требованиям ГОСТа. Если «… указанная в договоре норма ГОСТа, на деле имеет несколько разновидностей по сорту, то в таком случае поставщик считается выполнившим свои обязательства полностью». Чтобы не возникали разногласия по этим вопросам, необходимо предельно полно характеризовать предмет договора (т.е. товар), его соответствие качественным характеристикам и т.д.

Формируя положения об ответственности сторон, надо выделить также ответственность поставщика за надлежащую упаковку, маркировку товара и предоставление документов, удостоверяющих качество продукции. По мнению Баранова И.Е., целесообразно установить штрафные санкции за каждый случай такого нарушения.

Подстраховываясь от возможных негативных последствий, при ненадлежащем исполнении договора поставки покупателем, поставщик должен предусмотреть меры ответственности за несвоевременную оплату товара. В п.2 статьи 516 ГК, регулирование формы и порядка расчетов между сторонами, отдано в компетенцию договора и указано лишь, что при неосновательном отказе покупателя от оплаты поставленной ему продукции, поставщик вправе требовать её оплаты.

Обычно, такая ответственность предусматривается в договорах в виде пени, за просрочку оплаты продукции в процентном отношении за день просрочки. По мнению ряда авторов не лишним будет предусмотреть и штраф за отказ от акцепта платежного требования. Нормы Гражданского Кодекса, регулирующие ответственность по поставкам, имеют диспозитивный характер. Это позволяет контрагентам в договорах более свободно использовать меры ответственности, для обеспечения исполнения обязательств.

Прекращение договора поставки.

Случаями прекращения договора поставки можно назвать ситуации, при которых утрачивают свою силу, при наличии указанных в законе обстоятельств обязательства, составляющие содержание договора. Складывающиеся при этом отношения регулируются в гл.гл.26,29 и 30 ГК, а к поставке конкретизируются в ст.523 ГК. Первым таким случаем, является исполнение договора. Оно способно прекратить договор лишь при условии, если оно является надлежащим, т.е. совершено надлежащим лицом, надлежащему лицу, надлежащим способом, в надлежащем месте, надлежащим предметом и в надлежащее время. Критерии надлежащего исполнения определяются императивными нормами, регулирующими поставку, договором, а в части, не предусмотренной теми и другими, - диспозитивными нормами.

При ненадлежащем исполнении наступают различные неблагоприятные для стороны-должника последствия. Из этих последствий «… чаще других идет речь о возникновении у потерпевшей стороны права на одностороннее расторжение договора и (или) требования о возмещении убытков».

Односторонний отказ от исполнения договора поставки (его изменение) допускается в случаях существенного нарушения его условий одной из сторон. Этими нарушениями считаются: а) поставка товаров ненадлежащего качества с недостатками, которые нельзя устранить в приемлемый для покупателя срок, и б) неоднократная просрочка поставки. Существенными нарушениями договора поставки покупателем выражаются в: а) неоднократной просрочке оплаты товаров и б) неоднократной невыборке товаров. Если же нарушение не носит существенного характера, то расторжение договора регулируется общими правилами ст. 452.

В качестве общего основания прекращения обязтельств, гл.26 ГК говорит о предоставлении в замен исполнения отступного в виде денег, передачи имущества и т.д. Такое прекращение договора поставки вполне возможно и причиной может послужить, например невозможность поставщика исполнить свою обязанность по поставке товара (вследствие причин отличных от форс-мажорных). Но прекращение обязательства отступным здесь зависит от согласия контрагента, ведь в этом случае применяется ст.398 ГК, которая обязывает должника исполнить обязательство в натуре.

Отступное в данном случае более походит на право покупателя (поставщика) возместить убытки.

Согласно ст.432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Существенными условиями договора поставки являются предмет договора, т.е. наименование и количество товара, его ассортимент и комплектность (ст.454-491 ГК РФ), срок поставки (ст.506 ГК РФ). Отдельные исследователи добавляют к этому списку еще и «период поставки» (мнение высказано Брагинским М.И. См.например: Комментарий к части второй Гражданского Кодекса Российской Федерации для предпринимателей / Под общ. ред. Брагинского М. И. - М.: Фонд «Правовая культура». - 1996.), но наш взгляд «период поставки» (ст.508 ГК РФ) является составной частью «срока поставки» и не является самостоятельным существенным условием. Также не входит в существенные условия договора поставки условие о его цене.

Названные выше условия, прежде всего, определяют содержание заключенного договора. Рассмотрим их подробнее.

Первое существенное условие договора поставки - предмет договора.

Предмет договора - это условия о товаре, о его наименовании, количестве и качестве.

Устанавливая предмет договора, стороны должны точно указать название продукции (товара), не допускающее подмены, а также номера стандартов, технических условий, артикулов и других необходимых документов, на соответствие которым предстоит проверять поступившую продукцию (товары). В целях уточнения предмета поставки товар может быть квалифицирован по Общероссийскому классификатору продукции Общероссийский классификатор продукции ОК 005-93 (утв. постановлением Госстандарта РФ от 30 декабря 1993 г. N 301) - М.: Госстандарт России "Общероссийский классификатор продукции ОК 005-93. - 2000..

В тех случаях, когда речь идет об изделиях одного наименования, но с различными признаками, стороны обязаны предусмотреть это в тексте договора. Возможно, что поставляемая продукция имеет сложные характеристики. Тогда их описание дается отдельно в специальном приложении, которое является неотъемлемой частью договора.

Наряду с точным наименованием товара должно быть указано его точное количество. Для его установления используют общепринятые параметры веса, длины, объема; штуки, комплекты и т.д. В тех случаях, когда продукция (товар) поставляется по весу, в тексте договора необходимо оговорить вес брутто или нетто, либо и тот и другой, где нетто - это вес без тары и упаковки; брутто - с тарой и упаковкой. Возможны и другие единицы измерения.

Отдельные товары, в виду их специфических свойств, не измеряются стандартными единицами измерения и поставляются насыпью, навалом или наливом (таковыми грузами, например, являются: алебастр молотый, бокситы, галька, гипс для флюсования, гипс технический, горох дробленый лущеный, гравий, грунт, зерно гороха, зола древесная, кокс высокосернистый, некоторые другие грузы.). При поставке такой продукции допускается обозначение количества оговоркой «около» или опционом, которое обычно ставится перед цифрой, определяющей количество товара, а иногда после цифры, обозначающей количество. Однако при этом проставляется словосочетание «больше или меньше __%» или дается другой знак обозначения: «__%».

Некоторые продовольственные товары имеют тенденцию к изменению своего веса в процессе транспортировки и хранения. Точный вес такой продукции в договоре определить невозможно. И поэтому часто используется предварительное соглашение при заключении договора (опцион), и в ряде случаев обозначение количества дополняется оговоркой «около». Как правило, опцион используется при дальних перевозках овощей и фруктов. По взаимному согласию сторон, определив вес, допускается сделать запись «+, - 10 %», но при этом необходима оговорка о том, кому из участников договора предоставляется право пользоваться отступлением от установленной цифры Намашко С. Предмет договора оптовой купли-продажи товаров // Законодательство. - №11. - ноябрь 2001 г. - с.72..

Еще одно условие которое входит в предмет договора - это условие о качестве. Под качеством (ст.469 ГК РФ) поставляемого товара понимается соответствие его свойств уровню требований договора или закона, а также совокупность признаков, которые определяют его пригодность для использования по назначению Садиков О.Н. Комментарий к части второй ГК РФ. - М.: Фонд «Правовая культура». - 2000. - с.61..

Согласно ст.469 ГК РФ продавец обязан передать покупателю товар, обладающий надлежащим качеством.

В соответствии с ГК РФ, при отсутствии в договоре условий о качестве товара продавец обязан передать покупателю товар, пригодный для целей, для которых товар такого рода обычно используется.

В том случае, если продавец при заключении договора был поставлен покупателем в известность о конкретных целях приобретения товара, продавец обязан передать покупателю товар, пригодный для использования в соответствии с этими целями.

Если предстоит определять качество поставляемого товара по образцам, то поставщик обязан представить их покупателю для утверждения. Только после такого утверждения этот образец будет считаться эталоном. В подобных случаях в договоре должны быть учтены сведения о количестве отобранных образцов и порядке сравнения их с поставляемой продукцией (товарами). Во избежание в дальнейшем споров об идентичности образцов третий экземпляр стоит передать на хранение нейтральному предприятию, организации, а в тексте договора сделать соответствующую оговорку и указать наименование этого учреждения.

Качество определенной продукции должно подтверждаться сертификатом качества, который выдается уполномоченной на то государственной организацией, а также ветеринарным и санитарным сертификатом. Правовые основы обязательной и добровольной сертификации продукции и услуг в РФ, а также права, обязанности и ответственность участников сертификации определяет Закон РФ от 10 июня 1993 г. N 5151-I "О сертификации продукции и услуг" (с изм. и доп. от 27 декабря 1995 г., 2 марта, 31 июля 1998 г., 25 июля 2002 г., 10 января 2003 г.) Закон РФ от 10 июня 1993 г. N 5151-I "О сертификации продукции и услуг" (с изм. и доп. от 27 декабря 1995 г., 2 марта, 31 июля 1998 г., 25 июля 2002 г., 10 января 2003 г.) // Российская газета. - 25 июня 1993 г. - №120..

Второе существенное условие договора поставки - срок поставки.

Сроки поставки - согласованные сторонами и предусмотренные в договоре временные периоды, в течение которых продавец должен передать товар покупателю Завидов Б. Срок как существенное условие договоров купли-продажи и поставки // Хозяйство и право. - 1997. - №7..

Следует отметить, что не все исследователи выделяют срок поставки в существенное условие рассматриваемого договора. Как отмечает, И.Г. Вахнин, нет необходимости признавать срок существенным условием договора: это вызвало бы негативные последствия для сторон, так как лишило бы их права соглашаться на заключение между ними договора купли-продажи и использовать права параграфа 1 главы 30 ГК РФ. Видимо, эти моменты были приняты во внимание Высшим Арбитражным Судом (ВАС) РФ, который в п.7 постановления Пленума ВАС РФ от 22 октября 1997 г. N 18 "О некоторых вопросах, связанных с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре поставки" разъясняет определение сроков передачи товара в договоре поставки.

Как верно подчеркивает Б. Завидова, ученые-правоведы в основном обходят молчанием вопрос о том, является ли срок в рассматриваемых договорах существенным или несущественным условием договоров подобных видов Завидов Б. Срок как существенное условие договоров купли-продажи и поставки // Хозяйство и право. - 1997. - №7..

Иные известные специалисты-правоведы, прокомментировавшие многие статьи Гражданского кодекса о договоре купли-продажи (в частности, Н.И. Клейн, Г.Л.Левшина), не говорят о том, что срок поставки в данных договорах не является существенным условием. Напротив, авторы говорят о важности указания на срок договора.

На наш взгляд «срок договора поставки» - это все-таки его существенное условие. Во-первых, законодатель включил указание на срок в само определение договора поставки. Во-вторых, срок действия договора - определяет момент начало и окончания обязательств, что для договора поставки имеет определяющее значение.

Согласно ст.190 ГК РФ установленный законом, иными правовыми актами, сделкой (договором) срок определяется календарной датой или истечением периода времени, который исчисляется годами, месяцами, неделями, днями или часами. Срок может определяться также указанием на событие, которое должно неизбежно наступить.

Гражданское законодательство содержит следующие дефиниции срока:

• - начало срока, определенного периодом времени (ст.191 ГК РФ);
• - окончание срока в нерабочий день (ст.193 ГК РФ);
• - порядок совершения действий в последний день срока (ст.194 ГК РФ).

Общеобязательное включение в договор сроков передачи товара связано с тем, что товар может передаваться в целом (партией товара) либо отдельными партиями (еженедельно, ежемесячно) и т.д.

В случаях, когда моменты заключения и исполнения договора не совпадают, а сторонами не указан срок поставки товара и из договора не следует, что она должна осуществляться отдельными партиями, при разрешении споров необходимо исходить из того, что срок поставки устанавливается по правилам, изложенным в ст.457 ГК РФ. Согласно этим правилам срок исполнения продавцом (поставщиком) обязанности передать товар покупателю определяется договором купли-продажи, а если договор не позволяет этого сделать, то в соответствии со ст.314 ГК РФ, где в п.2 сказано, что в случаях, когда обязательство не предусматривает срок его исполнения и не содержит условий, позволяющих определить этот срок, оно должно быть исполнено в разумный срок после возникновения обязательства. В абзаце втором п.2 ст.314 ГК законодатель указывает, что обязательство, срок исполнения которого определен моментом востребования, должник обязан исполнить в семидневный срок со дня предъявления кредитором требования о его исполнении, если обязанность исполнения в другой срок не вытекает из закона, иных правовых актов, условий обязательства, обычаев делового оборота или существа обязательства.

Как отмечает Б. Завидов, момент исполнения продавцом своей обязанности передать товар покупателю определяется одним из трех вариантов: во-первых, при наличии в договоре условия об обязанности продавца по доставке товара - моментом вручения товара покупателю; во-вторых, если в соответствии с договором товар должен быть передан покупателю в месте нахождения товара - моментом предоставления товара в распоряжение покупателя в соответствующем месте; в-третьих, во всех остальных случаях - моментом сдачи товара перевозчику или организации связи Завидов Б. Срок как существенное условие договоров купли-продажи и поставки // Хозяйство и право. - 1997. - №7..

Таким образом, делает заключение автор, сроком исполнения обязательства должна признаваться дата документа, подтверждающего принятие товара перевозчиком или организацией связи для доставки покупателю, либо дата приемосдаточного документа. Дата исполнения продавцом своей обязанности по передаче товара имеет важное значение, поскольку именно этой датой, как правило, определяется момент перехода от продавца к покупателю риска случайной гибели или случайной порчи товара.

Между тем, срок действия договора поставки является одним из спорных вопросов. Одни исследователи говорят о том, что с прекращением срока действия договора обязательства из него прекращаются.

Другие исследователи отмечают, что на самом деле договорные обязательства могут быть возложены на сторону не только в пределах срока действия договора. Так, например, В.Трапезников отмечает, что «на практике часто приходится сталкиваться с заблуждением по поводу того, что по истечении предусмотренного срока действия договора поставки обязательства из него прекращаются» Трапезников В. Обязательства, возникающие из договора поставки // Российская юстиция. - №4. - апрель 2000 г..

Разберемся в сложившейся ситуации.

По общему правилу обязательство прекращается только надлежащим исполнением (ст.408 ГК), а также по иным основаниям, предусмотренным в гл.26 ГК, причем истечение срока договора в качестве такого основания не предусмотрено. Значит, сторона, не предоставляющая встречного удовлетворения, будет нести ответственность не только за просрочку в рамках действия договора, но и по истечении его срока вплоть до момента фактического исполнения обязательств. Данное обстоятельство было отмечено в Информационном письме Высшего Арбитражного Суда РФ от 30 января 1995 г. "Об отдельных рекомендациях, принятых на совещаниях по судебно-арбитражной практике" Письмо Высшего Арбитражного Суда РФ от 30 января 1995 г. N С1-7/ОП-54 "Об отдельных рекомендациях, принятых на совещаниях по судебно - арбитражной практике" // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. - 1995. - №4.. В нем говорится, что, как правило, истечение срока действия договора не прекращает обязательства сторон. Поскольку обязательство по оплате продукции является договорным, которое сохраняется и после истечения срока действия договора, поэтому, если поставщик выполнил свои обязательства и поставил товар, то на покупателе лежит обязанность по своевременной оплате стоимости продукции.

Что же касается обязательств поставщика, то важно отметить, что обязанность по восполнению недопоставленного количества товара может быть возложена на поставщика лишь в пределах срока действия договора поставки.

Проиллюстрируем вышесказанное примером из судебно-арбитражной практики:

«Общество с ограниченной ответственностью "Каравелла" (ранее - товарищество с ограниченной ответственностью) обратилось в Арбитражный суд Иркутской области с иском к сельскохозяйственному производственному кооперативу "Комсомольский" (ранее - совхоз) о понуждении ответчика исполнить обязательства в натуре по договорам от 28.03.97 N 11/7 и от 31.03.97 N 12/7 и о взыскании договорной неустойки в связи с отказом выполнить эти обязательства.

Решением суда от 09.08.2000 иск удовлетворен: на ответчика возложена обязанность исполнить обязательства в натуре соответственно по поставке пиломатериалов и молока в объемах и по ценам, действовавшим на момент заключения договоров; взыскана штрафная неустойка с применением статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В протесте заместителя Председателя Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации предлагается решение в части исполнения обязательств в натуре отменить и в этой части иска отказать. В остальной части судебный акт оставить без изменения.

Президиум считает, что протест подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, совхоз "Комсомольский" (продавец) и ТОО "Каравелла (покупатель) заключили договор от 28.03.97 N 11/7 на поставку пиломатериалов в апреле, мае, июне 1997 года и договор от 31.03.97 N 12/7 на поставку пастеризованного молока в течение года со дня подписания договора.

Свои обязательства по договорам продавец не выполнил и в письме от 21.10.97, признав задолженность перед покупателем, отказался от их дальнейшего исполнения.

Удовлетворяя требования истца о понуждении ответчика к исполнению обязательств в натуре, суд ссылался на статьи 309, 310, 506 Гражданского кодекса Российской Федерации, согласно которым односторонний отказ от исполнения обязательств по договорам недопустим, обязательства должны исполняться надлежащим образом, кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности, а при неисполнении этой обязанности - присуждения к исполнению обязанности в натуре.

Между тем судом не было учтено, что согласно пункту 1 статьи 511 Гражданского кодекса Российской Федерации поставщик, допустивший недопоставку товаров в отдельном периоде поставки, обязан восполнить недопоставленное количество товаров в следующем периоде в пределах срока действия договора поставки.

Поскольку поставка пиломатериалов должна быть произведена в течение трех месяцев, а поставка молока - в течение одного года с момента подписания договора, срок исполнения обязательств закончился 28.06.97 и 31.03.98.

Таким образом, по истечении указанных сроков обязанность ответчика по поставке продукции прекратилась, поэтому суд не мог вынести решения об исполнении ее в натуре.

Кроме того, решение принято, несмотря на отсутствие в деле доказательств наличия у ответчика продукции, передачи которой требует истец.

При таких обстоятельствах решение в части исполнения обязательств по договорам в натуре подлежит отмене как принятое с неправильным применением норм материального права и в иске в этой части следует отказать.

Взыскание судом суммы штрафных санкций, предусмотренных пунктами 6.3 договоров, с применением статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации является правомерным.

Учитывая изложенное и руководствуясь статьями 187 - 189 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации постановил:

решение Арбитражного суда Иркутской области от 09.08.2000 по делу N А19-4473/00-14 в части исполнения в натуре обязательств по договорам от 28.03.97 N 11/7 и от 31.03.97 N 12/7, заключенным между совхозом "Комсомольский" и ТОО "Каравелла", отменить и в этой части иска отказать.

В остальной части решение оставить без изменения» Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 8 февраля 2002 г. N 2478/01 // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. - 2002 г. - N 5..

Еще раз подчеркнем, что обязанность по восполнению недопоставленного количества товара может быть возложена на поставщика лишь в пределах срока действия договора поставки.

Хохлачев Павел Геннадьевич

Юрисконсульт

ООО «Бюро Юристы Иркутска»

тел . 89501192481

Введение. Заключение договора.

Основные проблемы договора поставки возникают уже при его заключении, очень важно согласовать все существенные условия данного договора которые в значительной степени будут влиять на дальнейшие отношения между сторонами.

Проблемы могут возникнуть уже при заключении данного договора, при согласовании условий договора. Согласно ст. 507 ГК РФ в случае, когда при заключении договора поставки между сторонами возникли разногласия по отдельным условиям договора, сторона, предложившая заключить договор и получившая от другой стороны предложение о согласовании этих условий, должна в течение тридцати дней со дня получения этого предложения, если иной срок не установлен законом или не согласован сторонами, принять меры по согласованию соответствующих условий договора либо письменно уведомить другую сторону об отказе от его заключения.

Сторона, получившая предложение по соответствующим условиям договора, но не принявшая мер по согласованию условий договора поставки и не уведомившая другую сторону об отказе от заключения договора в срок обязана возместить убытки, вызванные уклонением от согласования условий договора.

Необходимо заметить, что положение ст. 507 ГК РФ применяются только при заключении договора, но если договор заключен и убытки связанны с изменением условий или убытками, понесёнными при исполнении данного договора, то положение п.2 ст.507 ГК РФ тут не применимы (Постановление ФАС Поволжского округа от 19.12.2008 по делу N А06-2260/2008).

Убытками, вызванных уклонением от согласования условий договора поставки могут быть признаны расходы стороны, направившей извещение о согласии заключить договор с предложением о согласовании его условий (акцепт на иных условиях), если они понесены в связи с подготовкой и организацией исполнения данного договора, предпринятыми по истечении 30-дневного срока со дня получения лицом, направлявшим оферту, акцепта на иных условиях(Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 22 октября 1997 г. N 18 «О некоторых вопросах, связанных с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре поставки»).

Условия договора поставки

В соответствии со ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям. Следует заметить, что договор поставки является разновидностью договора купли-продажи. К нормам не урегулированными правилами договора поставки также применяются общие нормы договора купли - продажи. Рассмотрим существенные условия договора поставки и другие условия, которые могут повлиять на дальнейшие отношения между сторонами в случае возникновения спорных ситуаций между ними:

Предмет договора . При согласовании данного условия сторонам необходимо учесть, что в предмет договора поставки входит наименование и количество поставляемого товара. Остановимся более подробно на наименовании товара. Наименовании товара должно быть максимально идентифицировано и включать в себя не только название товара, но ещё и технические характеристики (класс, тип, группа, вид, марка, модель, состав), всё это можно почерпнуть из технической документации на товар (тех. паспорт, сертификаты и т.п.), международных и национальных стандартов, технических регламентов (например: межгосударственный стандарт ГОСТ29058-91 «Костюмы женские для защиты от нетоксичной пыли. Технические условия»), иначе суд может прийти к выводу что предмет договора несогласован (Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 19 ноября 2007 г. N А74-957/2007-03АП-788/2007). Если товар имеет конкретные признаки индивидуализации, то их также желательно указать. Например: многие технические товары имеют заводские и серийные номера (автомобиль, бытовая техника). Иногда можно встретить выражениеколичества товара , в договорах поставки, выраженное в денежном эквиваленте. Здесь следует заметить, что существует риск признания договора незаключенным, в случае если стороны согласовали общую стоимость товара, но не оговорили цену за единицу товара (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 16.04.2010 по делу N А56-12983/2009). Например, иногда в договорах поставки, можно встретить следующее условие «….поставщик обязуется передать покупателю, а покупатель - принять и оплатить (товар) на общую сумму (денежная сумма) руб.»- в данном случае количество товара будет не согласованно. Более удачно будет применить следующую формулировку: «….поставщик обязуется передать покупателю, а покупатель - принять и оплатить (товар) по цене (денежная сумма) за 1 (кг, шт. и т.д.) на общую сумму (денежная сумма) руб.». На мой взгляд, чтобы избежать спорных ситуаций, лучше использовать определённые единицы измерений количества товара (кг., шт. и т.д.)

Срок поставки. Так, в случаях, когда моменты заключения и исполнения договора не совпадают, а сторонами не указан срок поставки товара и из договора не вытекает, что она должна осуществляться отдельными партиями, при разрешении споров необходимо исходить из того, что срок поставки определяется по правилам, установленным ст. 314 ГК РФ и ст. 457 ГК РФ (Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 22 октября 1997 г. N 18 п.7). В соответствии с данным определением поставка товаров должна быть осуществлена в разумный срок и на основании данного Постановления некоторые суды признают, что срок поставки не является существенным условием договора, поскольку является определимым. Данная позиция судов не всегда однозначна и существует и другая позиция, в которой суды указывают на то, что срок поставки товаров является существенным условием при заключении договора поставки, если стороны придали условию о сроке поставки значение существенного условия, а значит, несогласование данного условия влечет признание такого договора незаключенным (Постановления Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17 февраля 2009 г. по делу N А47-3308/2008-15-ГК, Федерального арбитражного суда уральского округа от 19 мая 2009 г. N Ф09-3022/09-С5). Согласовывать конкретные сроки поставки товаров по договору поставки между сторонами, также необходимо в связи с возможным взысканием неустойки за просрочку товаров. Так, в конкретном деле, суд отказал во взыскании убытков, причиненных в результате ненадлежащего исполнения договора поставки, поскольку из условий сделки не следует, что сторонами установлен конкретный срок поставки продукции, а также материалами дела подтверждено, что ответчик исполнил свои обязательства до окончания установленного срока действия договора (Постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 7 июня 2010 г. N Ф09-4098/10-С3 по делу N А60-27823/2009-С12)

Также при заключении договора поставки к определённому сроку, допоставка товаров может осуществляться только с согласия покупателя (ст. 457 ГК РФ). При этом уведомление поставщика об отказе принять недопоставленный товар покупателем не требуется. Если указанные товары покупателем приняты, обязательства поставщика считаются исполненными с нарушением установленного срока. (Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 22 октября 1997 г. N 18)

Комплектность товаров. Необходимо согласовывать условие о комплектности при поставке товара имеющие составные части, которые нужны для его полноценного использования. Данное условие договора поставки не является существенным и при его отсутствии договор не будет признан незаключённым, поскольку согласно ст. 478 Гражданского Кодекса РФ «В случае, когда договором купли-продажи не определена комплектность товара, продавец обязан передать покупателю товар, комплектность которого определяется обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями». Однако несогласование данного условия договора поставки может привести к некоторым осложнениям со стороны покупателя. Комплектность товара, как правило, указывается в сопутствующих документах на товар (тех. паспорт, спецификация и т.п.), а при отсутствии подобных документов комплектацию следует оговорить в договоре. В случае покупки товара в нестандартной комплектации, отличающийся от обычной (например: «Поставщик обязуется передать в собственность покупателя, а покупатель - принять и оплатить диван __________ (указываются марка, модель, наименование производителя, размер) , цвет синий (именуемый далее Товар), в количестве 5 штук. Товар передается в следующей комплектации: подлокотники (цвет, размер)-2 шт.; а также с дополнительной мягкой подушкой (цвет, размер)- 4 шт.) следует оговорить комплектацию товара в договоре, в противном случае покупатель будет вынужден принять товар не в той комплектности, на которую рассчитывал, а в обычной комплектации. Иногда в договоре поставки можно встретить следующее условие: «..По договору передается товар, предназначенный для использования по следующему назначению: _________________».. в этом случае, поставщик будет вынужден предоставить товар в комплектации позволяющей использовать товар по указанному назначению. Следует заметить, что неустойка за поставку некомплектного товара Российским законодательством не предусмотрена.

Пример:

Полагая, что продавцом недопоставлен ряд запасных частей и узлов к зерноуборочным комбайнам, покупатель обратился в суд с иском о взыскании неустойки за просрочку их поставки.

В удовлетворении исковых требований суд отказал. Были приведены следующие доводы.

Ст. 480 ГК РФ установлено, что в случае передачи некомплектного товара покупатель вправе по своему выбору потребовать от продавца соразмерного уменьшения покупной цены; доукомплектования товара в разумный срок; замены некомплектного товара на комплектный. Покупатель также может отказаться от исполнения договора купли-продажи и потребовать возврата уплаченной денежной суммы. Ответственность в виде взыскания неустойки при передаче некомплектного товара нормами права не предусмотрена.

Суд обратил внимание, что оснований для применения ст. 521 ГК РФ, на которую ссылался покупатель, в рамках данного спора не имеется, поскольку статья касается начисления неустойки за недопоставку или просрочку поставки товаров. Исковые же требования мотивированы нарушением требований договора о комплектности товара, что к ст. 521 ГК РФ не относится.

(Постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 24 декабря 2009 г. N А72-1740/2009)

Поэтому, на мой взгляд, покупателем в договоре поставки следует предусмотреть штрафную санкцию за поставку некомплектного товара.

Также, следует различать такие понятия каккомплектность товара и комплект товара .Комплектность товара (478 ГК РФ) - это условие о том, какие части, детали и компоненты (комплектующие изделия) входят в состав товара. Комплект товаров (479 ГК РФ)- представляет собой определенный сторонами договора набор предметов, которые функционально могут использоваться отдельно друг от друга, но по желанию покупателя приобретаются вместе. От данной разницы зависит, какие требования могут быть заявлены стороной. В случае, если в договоре оговорено условие о комплектности товара покупатель вправе предъявлять поставщику претензии по качеству всего товара, даже если некачественной является только комплектующая деталь, а в случае с комплектом товара покупатель вправе предъявить претензии к поставщику только в отношении комплектующей детали, а не всего товара в целом. Если сторонами в договоре оговаривается цена за весь товар, а не отдельно по каждой части, то товар будет считаться поставленным в определённой комплектности.

Ассортимент товаров. Данное условие договора поставки также не является существенным. Несогласование условия об ассортименте товаров не влечёт признания договора поставки незаключенным, при условии, если стороны не придали ему значение существенного условия договора. Если покупатель желает получить именно тот ассортимент товаров, на который он рассчитывает, то он должен оговорить данное условие в договоре или в сопутствующих документах. То есть, указать отличительные признаки товара, который он бы желал получить. Описание ассортимента товара, примерно одинаковое с описанием предмета договора. Если данное условие в договоре не оговорено, то продавец может поставить товар, в ассортименте исходя из известных ему потребностей покупателя (п.2 ст.467 ГК РФ) и покупатель может значительно разочароваться в полученном товаре и при всём этом, возможности вернуть товар или потребовать поставки нужного ассортимента у покупателя не будет.

_____________________________________________________________________________

Пример:

Довод заявителя кассационной жалобы о том, что поставленный в рамках договора от 09.08.2007 N 0235/2008 товар не соответствует согласованному сторонами в спецификациях ассортименту, что в силу положений ст. 468 ГК РФ предоставляет ответчику право отказаться от поставленной продукции, не принимается судом кассационной инстанции по следующим основаниям.

В силу ч. 1 ст. 467 ГК РФ если по договору купли-продажи передаче подлежат товары в определенном соотношении по видам, моделям, размерам, цветам или иным признакам (ассортимент), продавец обязан передать покупателю товары в ассортименте, согласованном сторонами.

Однако, как правильно установлено судами, договором поставки условие об ассортименте товара установлено не было, в том числе о поставке каждой отдельной партии товара в строгом соответствии с конкретным перечнем наименований по каждой отдельной спецификации. Довод ответчика о наличии такого условия в спецификациях, являющихся неотъемлемой частью договора, является необоснованным, поскольку спецификации данного условия не содержат, а, соответственно, отказ ответчика от приемки всех переданных товаров со ссылкой на п. 2 ст. 468 ГК РФ является неправомерным.

(Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 6 июля 2009 г. N КГ-А40/6031-09).

Цена товара. Цена товара, в наш век рыночной экономики, является одним из коренных условий всех договоров. Собственно именно от неё, в большей части, и зависит заключение договора между сторонами. Цена товара не является существенным условием договора поставки и при несогласовании данного условия определяется в соответствии со ст.424 Гражданского Кодекса РФ. Однако, не смотря на пристальное внимание к данному пункту сторон договора, и здесь встречаются подводные камни. Обычно в договорах можно встретить следующее условие: «Цена товара составляет _____ рублей, в том числе ______ рублей НДС (18%)». Но если данное условие не согласованно, а именно составляющие общей цены договора, существует риск, что к основному счёту за товар можно получить и дополнительный счёт на сумму НДС, а также на сумму транспортных расходов.

Также, следует отметить, что согласно ст. 424 Гражданского Кодекса РФ стороны вправе изменять цену товара по соглашению сторон. Не редко в договоре поставки можно встретить следующую формулировку: «..ассортимент и цены считаются согласованными при подписании покупателем либо уполномоченным им лицом накладных при получении товаров..» и при следующей поставке товаров цена незначительно увеличивается. Следует помнить, что подписание товарной накладной, приемка товара или оплате счёта, также признаётся подписанием соглашения об изменения цены.

_____________________________________________________________________________

Пример:

…Как следует из материалов дела, ответчик выставил истцу счета, которые последним оплачены в полном объеме.

Согласно части 3 статьи 438 Гражданского кодекса Российской Федерации совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.п.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте.

Таким образом, произведенная истцом оплата по вышеназванным счетам является акцептом на оферту.

Произведя оплату, истец, тем самым, дал согласие на приобретение товара на условиях и по ценам, обозначенным ответчиком в указанных счетах….

Доставка товаров. Здесь, прежде всего, следует помнить, что в случае если данное условие договора не оговорено детально, то согласно ст. 510 Гражданского Кодекса РФ «В случаях, когда в договоре не определено, каким видом транспорта или на каких условиях осуществляется доставка, право выбора вида транспорта или определения условий доставки товаров принадлежит поставщику». В связи с этим поставщик вправе отнести все понесённые им транспортные расходы на покупателя. Однако, согласно п.9 Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 22 октября 1997 г. N 18 «Если порядок распределения транспортных расходов по доставке товара договором не установлен, суд путем толкования условий такого договора должен выяснить действительную волю сторон с учетом практики их взаимоотношений». Если в практике взаимоотношений между покупателем и поставщиком расходы по доставке товара осуществлял поставщик, то суд может встать на сторону покупателя и отнести расходы по доставке товаров на поставщика. (Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 12.11.2007 N А19-26143/06-Ф02-8129/07).

График поставки товаров. Согласно п.2 ст.508 ГК РФ наряду с определением периодов поставки в договоре поставки может быть установлен график поставки товаров (декадный, суточный, часовой и т.п.). В ряде случаев суды могут признать данное условие договора существенным условием договора поставки:

Пример: В связи с расторжением договора поставки по инициативе поставщика покупатель обратился в суд с иском о взыскании штрафа. Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд исходил из незаключенности договора поставки.

В соответствии с п. 3 ст. 455 ГК РФ условие договора поставки о товаре считается согласованным, если договор позволяет определить наименование и количество товара. Существенным условием договора поставки также является срок исполнения обязательства поставки.

П. 2 ст. 508 ГК РФ предусмотрено, что наряду с определением периодов поставки в договоре может быть установлен график поставки товаров (декадный, суточный, часовой и т. п.).

Стороны в договоре установили, что поставка молока осуществляется в сроки, предусмотренные в ежедневном почасовом графике поставки. По мнению суда, данное условие договора поставки является существенным, отсутствие почасового графика свидетельствует о незаключенности договора, оснований для взыскания штрафа не имеется.

(Постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 14 мая 2010 г. по делу N А45-13680/2009)

Качество товара. В соответствии со ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям, но возникает вопрос: является ли условие в договоре о качестве товара одним из существенных условий договора поставки? Если из содержания договора на поставку продукции усматривается, что условие о качестве продукции является его существенным условием, то в случае несогласования сторонами данного условия договор считается незаключенным.

_____________________________________________________________________________Пример:

Так, общество с ограниченной ответственностью обратилось в арбитражный суд с иском к предпринимателю о взыскании суммы задолженности по договору поставки продукции. Решением суда первой инстанции исковые требования удовлетворены.

В соответствии с п. 1 ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Из содержания договора усматривается, что условие о качестве продукции, предусмотренное данным договором, является его существенным условием . Однако названный пункт сторонами не согласован. Согласно п. 1, 2 ст. 469 ГК РФ продавец обязан передать покупателю товар, качество которого соответствует договору купли-продажи. При отсутствии в договоре купли-продажи условий о качестве товара продавец обязан передать покупателю товар, пригодный для целей, для которых товар такого рода обычно используется.

Если продавец при заключении договора был поставлен покупателем в известность о конкретных целях приобретения товара, продавец обязан передать покупателю товар, пригодный для использования в соответствии с этими целями.

При этом ссылка на бывшие в употреблении товары не свидетельствует о том, что сторонами договора определен конкретный государственный стандарт или техническое условие, необходимые для определения требований к товарам, пригодным к использованию по своему первоначальному назначению, либо которые могут использоваться как вторичное сырье, металлолом, отходы производства.

Следовательно, суд пришел к выводу о незаключенности договора на поставку продукции.

Суды апелляционной и кассационной инстанций признали данный вывод суда первой инстанции правомерным.

(Постановления Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23 января 2009 г. по делу N А60-20703/2008-С2 и Федерального арбитражного суда Уральского округа от 6 мая 2009 г. N Ф09-2618/09-С5.)

Также, необходимо отметить, если условие о целях приобретения товара покупателем было согласованно в договоре поставки, то согласно ст. 469 Гражданского кодекса РФ «если продавец при заключении договора был поставлен покупателем в известность о конкретных целях приобретения товара, продавец обязан передать покупателю товар, пригодный для использования в соответствии с этими целями». При продаже товара, «бывшего в употреблении» или имеющие другие недостатки или повреждения, данные качества товара необходимо обязательно оговорить в договоре поставки, чтобы исключить возможность отказа от товара и предъявления требований покупателем предусмотренные ст. 475 Гражданского Кодекса РФ:

Кроме этого, также необходимо помнить, что существуют обязательные требования к качеству товара предусмотренные законом и разными техническими регламентами (Например: Санитарно-эпидемиологические правила и нормативы СанПиН 2.3.2.1078-01«Гигиенические требования безопасности и пищевой ценности пищевых продуктов»; Федеральный закон от 27.10.2008 N 178-ФЗ «Технический регламент на соковую продукцию из фруктов и овощей»). В договор поставки следует включить следующее условие: «Качество и комплектность поставляемого товара должны соответствовать ГОСТ___________, ТУ, принятым для данного вида товаров (образцам Товара). Все товары должны быть снабжены соответствующими сертификатами и/или другими документами на русском языке, надлежащим образом подтверждающими качество и/или безопасность Товара». В противном случае, суды могут признать, что соответствующие нормативные документы для определения качества товара стороны применять не могут.

Приемка товара. Данное условие, является одним из камней преткновения в судебной практике и зачастую именно с него начинаются разгораться споры между сторонами договора. В связи с этим, рекомендую уделить данному условию договора более пристальное внимание, поскольку при предъявлении требований по качеству, количеству, ассортименту, комплектности и другим условиям договора- решающую роль в исходе дела будет играть именно пункт о приемки товара и условия содержащиеся в нём. Согласно ст. 513 Гражданского Кодекса РФ, покупатель или получатель товара обязан проверить количество и качество принятых товаров в порядке, установленном законом, иными правовыми актами, договором или обычаями делового оборота. Согласно ст. 474 Гражданского Кодекса РФ, проверка качества товара может быть предусмотрена законом, иными правовыми актами, обязательными требованиями государственных стандартов или договором купли-продажи.(например: Межгосударственный стандарт ГОСТ 2292-88 "Лесоматериалы круглые. Маркировка, сортировка, транспортирование, методы измеренияи приемка " (утв. постановлением Госстандарта СССР от 21 апреля 1988 г. N 33)

Если порядок приемки товара по качеству и количеству предусмотрен обязательными требованиями государственных стандартов, то данный порядок приемки должен быть соблюден.

Во многих договорах можно встретить следующую формулировку: «Приёмка товаров осуществляется на складе Покупателя в порядке и сроки, предусмотренные "Инструкцией о порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по количеству", утвержденной постановлением Госарбитража СССР от 15.06.65. N П-6 с изменениями и дополнениями (БНА СССР, 1975, NN 2 и 3) и "Инструкцией о порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по качеству", утвержденной постановлением Госарбитража СССР от 25.04.66. N П-7 с дополнениями и изменениями (БНА СССР, 1975, NN 2 и 3)». Применение данных инструкций о приёмке может применяться покупателем (получателем) только в случаях, когда это предусмотрено договором поставки. (п.14 Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 22 октября 1997 г. N 18 «О некоторых вопросах, связанных с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре поставки»). Также необходимо заметить, что если ссылка в договоре на данные инструкции имеется, то соблюдения условий при приемке товара, которые они содержат обязательно.

_____________________________________________________________________________

Пример:

Общество "О" обратился в арбитражный суд с иском к обществу "С" о взыскании стоимости некачественного и недопоставленного товара по договору поставки.

В обоснование заявленных требований истец указал, что приемка товара осуществлена им с соблюдением требований Инструкции о порядке приемки продукции производственно-технического потребления по количеству N П-6.

Решением суда первой инстанции в удовлетворении исковых требований отказано.

Суд апелляционной инстанции, изменяя решения суда первой инстанции, отметил следующее.

При приемке товара по качеству истцом не были соблюдены требования приема товара по ГОСТ 9463-88: пороки древесины не зафиксированы по каждому бревну по ГОСТ 2140.

Акт приемки продукции от 16 октября 2007 г. содержит размер недостачи товара и товара ненадлежащего качества, при этом дата прибытия и выдачи груза грузополучателю отсутствует, а в акте от 19 октября 2007 г. дата выдачи груза значится 14 октября 2007 г., следовательно, приемка пиловочника осуществлялась не в момент вскрытия и выдачи груза.

Согласно п. 3 ст. 513 ГК РФ покупатель (получатель) обязан принять товары от транспортной организации с соблюдением правил, предусмотренных законами и иными правовыми актами, регулирующими деятельность транспорта.

Пунктом 4 Инструкции П-6 предусмотрено, что при приемке груза от органов транспорта предприятие-получатель в соответствии с действующими на транспорте правилами перевозок грузов обязано проверить, обеспечена ли сохранность груза при перевозке. В случае выдачи груза без проверки количества мест или веса получатель в порядке, установленном правилами оформления выдачи грузов, обязан потребовать от органов транспорта, чтобы на транспортном документе была сделана соответствующая отметка.

Вопреки данному требованию грузополучатель при получении груза без проверки не потребовал от органа транспорта проставления в транспортных накладных такой отметки.

При таких обстоятельствах, когда в накладной отсутствует надлежащая отметка о том, в каком состоянии получен груз от органов транспорта, нет оснований возлагать ответственность за недостачу на отправителя, поскольку сохранность перевозки не доказана и недостача могла произойти вследствие несохранной перевозки.

(Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 6 июня 2008 г. N 17АП-3420/2008-ГК)

Часто стороны сами согласуют в договоре свои правила приемки товара, не ссылаясь на Инструкции №№ П-6, П-7 , в этом случае приёмка товара будет осуществляться по условиям согласованным в договоре.

_____________________________________________________________________________

Пример :

Оценив договора поставки от 17.10.2008 N 227/08 в соответствии с требованиями статьи 431 Гражданского кодекса Российской Федерации, суды установили, что сторонами согласованы условия о сроках и порядке проверки качества товара, в нарушение которых и в нарушение положений статьи 513 Гражданского кодекса Российской Федерации, покупатель не уведомил незамедлительно поставщика о ненадлежащем качестве полученного товара, в результате чего поставщик не принимал участия при отборе проб для проведения анализов.

Если в договоре отсутствует условие о приемке товара сторона договора, при возникновении спорной ситуации, может указать, что применение Инструкций №№ П-6,П-7 является обычаем делового оборота (ст.15 ГК РФ) и приемка товара должна проводиться в соответствии с данными Инструкциями.

Также, спорная ситуация возникает при подписании товарной накладной покупателем. В данном случае поставщик может заявить, что товар принят без замечаний и тем самым покупатель лишен возможности предъявлять претензии по качеству. Данную ситуацию можно согласовать в договоре, указав, что подписании товарной накладной свидетельствует лишь о получении груза. Судебная практика по данному моменту достаточно спорна. Суды в ряде случаев занимают позицию покупателя.

_____________________________________________________________________________

Пример:

Ссылка заявителя кассационной жалобы на то, что представленная в материалы дела товарная накладная от 27.02.2008 г. N 154 унифицированной формы ТОРГ-12 свидетельствует об отсутствии замечаний у ФГУП РАМИ "РИА Новости" к качеству приобретенного оборудования несостоятельна ввиду следующего.

Постановлением Госкомстата России от 25.12.1998 г. N 132 утверждены унифицированные формы первичной учетной документации по учету торговых операций, одной из которых является товарная накладная (форма N ТОРГ-12), которая применяется для оформления продажи (отпуска) товарно-материальных ценностей сторонней организации. Вместе с тем, товарная накладная формы N ТОРГ-12 может рассматриваться в качестве товаросопроводительного документа, подтверждающих вывоз товара.

В этой связи, представленная в материалы дела товарная накладная от 27.02.2008 г. N 154 унифицированной формы ТОРГ-12, оформленная в соответствии с законодательством РФ, может подтверждать только факт получения товара покупателем от поставщика (продавца) по договору купли-продажи оборудования и, соответственно, не может свидетельствовать о его качестве..

(Постановление ФАС Московского округа от 10.07.2009 N КГ-А40/6065-09 по делу N А40-25335/08-5-299)

При согласовании условия о приемки товара, также необходимо согласовать место и сроки приемки товара. Если сроки приемки товара в договоре не согласованны, то товар должен быть принят и проверен в разумный срок, который, в дальнейшем при возникновении спорной ситуации, будет определяться судом по фактическим обстоятельствам рассматриваемого дела.

Документы, относящиеся к товару. Поскольку договор поставки является разновидностью договора купли-продажи, к нему также применяются общие нормы предусмотренные главой 30 Гражданского Кодекса РФ. Согласно ст. 464 ГК РФ в случае, когда принадлежности или документы, относящиеся к товару, не переданы продавцом в указанный срок, покупатель вправе отказаться от товара, если иное не предусмотрено договором. Документы, относящихся к товару, согласно ст. 456 Гражданского Кодекса РФ, включают в себя технический паспорт, сертификат качества, инструкцию по эксплуатации и т.п. Поскольку, договор поставки заключается между сторонами осуществляющих предпринимательскую деятельность, им также, кроме перечисленных документов в ст. 456 ГК РФ, могут понадобиться и прочая документация для осуществления хозяйственной деятельности (уплаты налогов, учёта товара, совершения иных сделок). Перечень необходимых документов подлежащих передаче с товаром, также можно предусмотреть в договоре поставки. Согласование данного условия скорее необходимо для покупателя, чем для поставщика (покупатель не вправе требовать передачи документов не указанных в договоре или прямо не предусмотренных в законе)

Согласование наименование и количества

товара в сопутствующих документах.

Товарные накладные. В большинстве случаев, в договоре поставки товаров, существенные условия согласовываются сторонами в приложениях к заключаемому договору и других документах. Прежде всего, сопутствующие документы должны содержать в себе ссылку на заключаемый договор. Иногда, в договорах поставки содержится условие о том, что наименование и количество товаров согласуются сторонами в товарных накладных . Данное условие воспринимается судами по-разному. Некоторые суды признают согласование условий в товарных накладных, но при этом указывают на то, что товарные накладные должны быть «привязаны» к договору. В одних случаях, путём согласования данного условия в самом договоре поставке, в других – если накладные содержат ссылку на сам договор поставки (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 14.08.2009 по делу N А13-653/2009). Но существует и обратное мнение судов о возможности согласования существенных условий договора поставки в товарных накладных . Обосновывая свою позицию, в данном случае, суды ссылаются на положение п.3 ст. 455 ГК РФ, в котором прямо указано, что условие договора купли-продажи о товаре считается согласованным, если договор позволяет определить наименование и количество товара. Товарные накладные не являются надлежащим способом согласования существенных условий договора, поскольку не являются неотъемлемым приложением к договору и относятся к документам первичной бухгалтерской отчетности и представляют собой лишь документ, удостоверяющий факт передачи товара от соответствующего поставщика покупателю, то есть подтверждают факт исполнения сделки, а не согласования сторонами ее существенных условий (Постановление ФАС Поволжского округа от 07.04.2010 по делу N А55-12356/2009).

Акт приема- передачи товара содержащий ссылку на договор поставки также может быть расценен судом, как надлежащее согласование существенных условий договора:

_____________________________________________________________________________

Пример:

В соответствии с пунктом 3 статьи 455 Гражданского кодекса Российской Федерации условие договора купли-продажи (поставки) о товаре считается согласованным, если договор позволяет определить наименование и количество товара.

Согласно акту приема-передачи оборудование было передано поставщиком покупателю 17.04.2002, то есть момент передачи оборудования совпадает с моментом заключения договора от 17.04.2002 N 2. Акт приема-передачи, содержащий перечень поставленного оборудования с указанием его наименования и количества, имеет ссылку на упомянутый договор. Итоговая стоимость оборудования и работ, указанная в акте, соответствует их стоимости, определенной в договоре.

Изложенное позволяет сделать вывод о согласовании сторонами условия договора о товаре.

Письменные заявки покупателя. Существенные условия договора поставки, о наименовании и количестве товара, могут бытьсогласованы в письменных заявках покупателя. Но данная заявка должна содержать указание на договор поставки и оформлена в письменной форме, так как, совершение юридически значимых действий между юридическими лицами осуществляется в письменной форме, иначе сделку могут признать разовой куплей- продажей. (Постановление ФАС Московского округа от 31.03.2010 N КА-А40/2471-10 по делу N А40-93402/09-90-662). Целесообразней в тексте договора поставки прописать, какие сведения должны указываться в форме заявке направляемой поставщику покупателем. Законодательством не предусмотрена унифицированная форма заявки и составляется она в произвольной форме, но она должна содержать сведения, которые необходимы в соответствии с договором поставки (наименование и ассортимент товара, количество товара, способ доставки товара, срок и т.д.)

Согласование существенных условий в спецификациях на товар являющихся неотъемлемой частью договора допускается, но данное условие договор должен предусматривать. Например: «…продавец обязуется выполнить принятый заказ на поставку товара в полном объеме согласно подписанной спецификации, являющейся неотъемлемой частью договора….» (Постановление ФАС Поволжского округа от 11.03.2010 по делу N А55-10491/2009).

Передача документов посредством факсимильной связи. Не редко, стороны, участвующие в договоре поставки, находятся на достаточно удалённом расстоянии друг от друга и личная встреча для составления договора, является накладным мероприятием, а заключение договора посредством пересылки с помощью услуг почтовой связи требуют некоторых затрат времени. В связи с этим, стороны используют средства факсимильной связи , но при использование такого способа заключения договора, необходимо помнить, что договор должен содержать в тексте ссылку на возможность такого заключения, иначе сделку признают незаключенной, а поставку товаров разовой сделкой купли- продажи (Определение ВАС РФ от 28.05.2009 N ВАС-6662/09 по делу N А75-3084/2008)

Существенные условия, согласованные посредством выставление счетов. В некоторых случаях в договоре поставки можно встретить следующую формулировку «…Наименование, ассортимент, количество, цена Товара определяются в счете..». Данная практика согласований существенных условий договора имеет место и судами признаётся как надлежащая

_____________________________________________________________________________

Пример:

«В счете от 24.04.2008 N А1293 истец и ответчик определили наименование и количество передаваемого товара, следовательно, стороны согласовали существенное условие договора купли-продажи - предмет данного договора, тем самым, между сторонами было достигнуто соглашение о поставке товара.»

Гражданское законодательство определяет содержание гражданско-правового договора, включая договор поставки, прежде всего через категорию существенных условий. Представляется, что при установлении круга существенных условий для того или иного гражданско-правового договора законодатель исходит из следующего. Во-первых, из необходимости упорядочить процесс заключения договора и в этих целях придать достаточную определенность оферте как акту волеизъявления стороны, выразившей желание вступить в договорные отношения с определенным контрагентом (или неопределенным кругом лиц). Во-вторых, придать в известной степени объективную определенность заключаемому договору, если его участники хотят своими действиями вызвать желаемый правовой результат, а для этого определить тот минимум условий, без которых договор не может считаться состоявшимся. В.В. Витрянский видит цель определения круга существенных условий в следующем: ориентировать не только стороны договора на обязательное достижение соглашения по всем таким условиям и включение их в текст договора, но и ориентировать суды на признание не заключенными договоров, в которых отсутствуют какие-либо существенные условия Витрянский В.В. Существенные условия договора [Текст] // Хозяйство и право. - 1998. - №7. - С. 39..

Согласно ст. 432 ГК РФ к существенным прежде всего отнесены «условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида». Итак, условия, именуемые в юридической литературе как объективно-существенные условия, должны быть, прежде всего, названы в качестве таковых в законе или иных правовых актах и рассматриваться как «необходимые для договоров данного вида». Прежнее гражданское законодательство (ст. 160 ГК РСФСР, ст. 58 Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 г.) к объективно-существенным относило условия, которые были признаны таковыми по закону или были необходимы для договоров данного вида.

Существует еще один путь к заключению договора поставки: заинтересованная сторона направляет своему вероятному контрагенту предложение о заключении договора, которое должно содержать все существенные условия. Существенными признаются условия о предмете, условия, которые названы в законе и иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Отсутствие существенных условий (или хотя бы одного из них) влечет признание договора незаключенным (ст. 432 ГК). Для договора поставки существенным по закону считается условие о предмете. Срок поставки, хотя и назван в дефиниции ст. 506 ГК существенным, в вышеуказанном значении не является, так как законодатель предоставляет возможность его исчисления. Так ст. 508 ГК гласит, что в случае, когда сторонами предусмотрена поставка товаров отдельными партиями в течение срока действия договора и сроки поставки отдельных партий (периоды поставки) не определены, то товары должны поступать равномерными партиями помесячно, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов, существа обязательства или обычаев делового оборота. В случаях, когда моменты заключения и исполнения договора не совпадают, а сторонами не указан срок поставки товара и из договора не вытекает, что она должна осуществляться отдельными партиями, при разрешении споров необходимо исходить из того, что срок поставки определяется по правилам, установленным ст. 314 ГК (ст. 457 ГК). Следовательно, отсутствие в договоре срока поставки не влечет признание его незаключенным. В научной литературе высказывается мнение, считать срок поставки существенным определимым условием. Несмотря на то, что срок несомненно имеет большое значение в этом обстоятельстве и законодатель обозначил это в определении, в том же законе подробно урегулирован порядок исчисления срока поставки товара, если он не определен договором.

ГК РФ к числу существенных условий любого гражданско-правового договора относит условие о предмете. В широком смысле «предметом» охватывается весь набор показателей того, по поводу чего заключается договор, юридически закрепляются его главные потребительные и стоимостные характеристики. В широком понимании оно включает в себя данные о предмете как таковом, количественные и качественные его характеристики, а по возмездным договорам, как правило, и цену. Как отмечает М.И. Брагинский, в самом элементарном виде предмет выражается в формуле «чего и сколько» Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право. Общие положения. С. 255..

Однако применительно к конкретному виду договора законодатель конкретизирует условие о предмете договора. Так, в силу п. 3 ст. 455 ГК РФ условие договора купли-продажи о товаре считается согласованным, если договор позволяет определить наименование и количество товара. Указанное правило распространяется и на договор поставки. Что касается необходимых для данного вида договора условий, то при их анализе с позиций прежнего гражданского законодательства отмечалось, что подобные условия отражают характерные черты, специфику договора. Если в законе не было указаний о том, какие условия являются существенными, то, определяя их, необходимо было исходить из особенностей, характера конкретного договора, правовой природы порождаемых им договорных обязательств, т. е. «чем точнее закон определял содержание договора, тем меньшее значение имело правило о пунктах, необходимых для договоров данного вида».

Перечень существенных условий договора поставки дает, прежде всего, закон, он является обязательным, установление иных существенных условий для договора поставки зависит от усмотрения и воли сторон. Такая точка зрения соответствует в целом позиции законодателя, выраженной в ГК РФ: условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано обязательными правилами, установленными законом и иными правовыми актами (императивными нормами), действующими в момент его заключения.

ГК РФ 1994 г. допускает возможность установления таких условий не только законами, но и иными правовыми актами, включая указы Президента РФ, постановления Правительства РФ.

Ученые-цивилисты в содержании договора наряду с существенными традиционно выделяют обычные и случайные условия. К анализу и характеристике обычных и случайных условий обращались в своих исследованиях О.С. Иоффе, И.Б. Новицкий, Л.А. Лунц, Р.О. Халфина, Н.Д. Егоров, Д.Н. Сафиуллин, В.И. Кофман, М.И. Брагинский, В.В. Витрянский и др.

Так, О.С. Иоффе, рассматривая обычные условия как условия, наличие или отсутствие которых не оказывает влияние на сам факт заключения договора, отмечал, что «практически нет никакой необходимости включать обычные условия в договор, так как они сформулированы в законе или иных нормативных актах, и поскольку контрагенты согласились заключить данный договор, они тем самым признаются выразившими согласие подчиниться тем условиям, которые по закону распространяются на договорные отношения соответствующего вида или на все договоры вообще. Случайные условия так же, как и обычные, не влияют на факт заключения договора. Но если обычные условия предусматриваются законом и поэтому вступают в действие в силу одного факта заключения договора, то случайные условия могут возникать и приобретать юридическое действие только в том случае, что они будут включены в самый договор» Иоффе О.С. Советское гражданское право. Учебник. Т. 1. [Текст] - М.: Юрлитиздат. 1958. - С. 387-388..

Итак, объективно-существенными условиями договора поставки по закону являются наименование товара и его количество. Без согласования предмета поставки как объекта товарного обмена объективно немыслим сам договор. Поэтому стороны при заключении договора поставки должны точно определить наименование товара со ссылкой на номера стандартов, технические условия, артикул и другие документы. При поставках изделий одного наименований, но с различными признаками стороны обязаны оговорить это в договоре. Если поставляемые товары имею сложные характеристики или являются неоднородными, то их описание дается в специальном приложении и рассматривается как неотъемлемая часть договора.

Существенное значение для заключения договора поставки имеет условие о количестве поставляемого товара, определяемое по соглашению сторон исходя из потребностей покупателя и с учетом производственных или иных возможностей поставщика. Количество товара, подлежащего передаче покупателю, определяется в соответствующих единицах измерения: мерами веса, длины, площади, в штуках - в зависимости от специфики товара или в денежном выражении. В договорах на поставку сырьевых товаров (угля, руды, металлов, нефтепродуктов), поставляемых насыпью, навалом, наливом, а также ряда продовольственных товаров точный вес товара иногда определить невозможно, поэтому допускается использование обозначение количества с дополнительной оговоркой «около», допускающей отклонение фактически поставленного товара от обусловленного в контракте. В этом случае допускается делать соответствующая запись от 1,5 до 10 %, но при этом стороны должны обусловить кому из них принадлежит опцион. При отсутствии такого указания действует общее правило ст. 320 ГК РФ: право выбора принадлежит должнику - в данном случае поставщику. В юридической литературе неоднозначно решается вопрос о том, относится ли ассортимент к условию о количестве или к условию о качестве. Наиболее распространенной и обоснованной, на наш взгляд, является точка зрения тех авторов, которые считают, что ассортимент - понятие количественное, а не качественное Иоффе О.С. Обязательственное право. [Текст] - М.: Статут. 2004. - С. 252. .

Принято различать групповой и развернутый ассортимент. Групповой ассортимент ограничивается небольшим числом показателей развернутый ассортимент более детален и предполагает разбивку общего количества поставки по родам, видам, артикулам, фасонам, моделям, ростам, размерам, цветам и пр. очевидно, что ассортимент приобретает первостепенное значение как одно из важнейших условий при поставках товаров, подлежащих последующей реализации через розничную продажу. Согласно ст. 467 ГК РФ ассортимент товара (либо порядок его определения) определяются по соглашению сторон, то есть носят диспозитивный характер Разумова И. Поставка или розничная купля-продажа? [Текст] // ЭЖ-Юрист. - 2006. - № 10. - С. 9..

В отличие от ранее действовавшего законодательства ГК РФ не относит к числу существенных условие о цене в договоре поставки. Такой вывод соответствует положениям ст. 424 и 485 ГК РФ, согласно которым оплата исполнения договора производится по цене, определяемой соглашением сторон. Одного если цена договором не предусмотрена и не может быть определена исходя из условий, исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары. Рассмотренные правила не исключают возможности отнесения цены к числу существенных, если при отсутствии таковой одна из сторон отказывается заключить договор, а вторая сторона, заинтересованная в его заключении, вынуждена согласовывать данное условие. В таком случае «при наличии разногласий по условию о цене и не достижении сторонами соответствующего соглашения договора считается незаключенным» П. 54 О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации [Текст]: [постановление Пленума Верховного Суда РФ № 6, Пленума ВАС РФ № 8 от 1 июля 1996 г.] // Вестник ВАС РФ. - 1996. - № 9. - С. 32..

Среди цивилистов существует иная точка зрения, затрагивающая положения о существенности цены как условия договора поставки Виговский Е.В. Особенности заключения договоров на выполнение заказа на поставку товаров (продукции) [Текст] // Юридический мир. - 2008. - № 4. - С. 18..

Судебная арбитражная практика свидетельствует о следующем.

Между поставщиком и покупателем возникли разногласия по вопросу, касающемуся порядка согласования цены на металлопродукцию. Поставщик предложил осуществлять поставку по ценам, определяемым в соответствии со сложившейся конъюнктурой цен на момент отгрузки путем направления покупателю платежного требования после отгрузки продукции. Покупатель согласился с предложением поставщика о расчетах за металлопродукцию по сложившимся конъюнктурным ценам, но выдвинул требование о согласовании с ним цены до начала отгрузки путем оформления необходимого протокола.

Рассмотрев спор, арбитражный суд вынес определение о прекращении производства по делу, поскольку, по его мнению, стороны не установили цену на подлежащую поставке металлопродукцию.

Между тем, заключая договор, стороны предусмотрели в нем условие о проведении расчетов за поставляемую продукцию по сложившимся конъюнктурным ценам, но не достигли соглашения о порядке и времени ее согласования, поэтому у арбитражного суда не было оснований считать договор незаключенным. Учитывая то обстоятельство, что разногласия касались порядка и времени согласования цены и эти разногласия были переданы на разрешение арбитражного суда по соглашению сторон, они подлежали рассмотрению по существу. Спор о порядке и сроках согласования цены, возникший при заключении договора и переданный в арбитражный суд, принимается и рассматривается судом на общих основания Обзор практики разрешения арбитражными судами споров, связанных с установлением и применением цен [Текст]: [Письмо ВАС РФ № С1-7/ОП-159, от 20 марта 1995 г.] // Вестник ВАС РФ. - 1995. - № 5. - С. 23. .

Немаловажным является также иной способ согласования цены по условиям договора.

ГП «Люблинский литейно-механический завод» МПС России обратился в арбитражный суд г. Москвы с исковым заявлением к ЗАО «Русский промышленный концерн» о взыскании долга в размере 2 126 000 руб. и пеней в размере 274 140руб. по договору от 03.12.97 № 304. В отзыве на кассационную жалобу ответчик просил в удовлетворении кассационной жалобы отказать, считая судебные акты законными и обоснованными, а доводы кассационной жалобы несостоятельными. Кассационная инстанция определила, что выводы суда о том, что в удовлетворении заявленных, исковых требований следует отказать, следует признать верными.

В соответствии со ст. 434 ГК договор может быть заключен в любой, в т.ч. письменной, форме. Положения ст. 421 ГК позволяют сторонам включать в договор условия по усмотрению сторон. Пунктом 8.3 договора от 03.12.97№ 304 стороны предусмотрели, что изменения и дополнения к этому договору имеют силу только в случае, если они совершены в письменной форме и подписаны уполномоченными представителями сторон. Истец не представил доказательств, что в установленной договором форме стороны согласовали изменение цены поставляемого товара.

Довод кассационной жалобы о том, что такое согласование произошло при выставлении истцом счетов-фактур и их последующей оплате ответчиком, не мог быть принят во внимание, поскольку совершение этих действий не означало изменения условий договора, как это предусмотрено п. 8.3 договора. Доказательств того, что стороны надлежащим способом изменили условия договора, истец не представил. Соответственно исковые требования по тем основаниям, которые были заявлены истцом, удовлетворению не подлежали.

Кассационной инстанцией не были установлены нарушения применения норм материального и процессуального права, допущенные судом при принятии обжалуемых судебных актов, могущих служить основанием для их отмены. Федеральный арбитражный суд Московского округа оставил без удовлетворения кассационную жалобу Люблинского литейно-механического завода. Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 23 октября 2006 г. № КГ-А40/4798-06 // Вестник ВАС РФ. - 2007. - № 3. - С. 34.

Договором поставки должны быть предусмотрены требования, предъявляемые к качеству товара. Качество - это необходимое свойство, которым должен обладать товар, подлежащий поставке. В Российской Федерации государственными стандартами определяются обязательные требования к качеству О техническом регулировании [Текст]: [федеральный закон № 184-ФЗ, принят 27 декабря.2002, по состоянию на 01.12.2007] // Собрание законодательства РФ. - 2002. - № 52 (ч. 1). - Ст. 5140.. Поскольку продавец (поставщик) в договоре поставки - субъект предпринимательской деятельности, можно говорить о том, что соблюдение таких обязательных требований к качеству необходимо во всех договорах поставки.

Немаловажное значение для формирования договорных отношений по поставкам имеют и другие условия: о таре, упаковке, маркировке товаров, порядке расчетов, приемке товаров по количеству и качеству и т.д. при отсутствии соглашения по ним диспозитивными нормами, содержащимися в ГК РФ, иных правовых актов, определяется порядок исполнения соответствующих обязанностей контрагентами по договору.

Согласно преобладающей в доктрине точке зрения ксущественным условиям договора поставки товараотнесены его предмет (ст. 506 Гражданского кодекса РФ) и срок поставки (нюансы квалификации данного условия как существенного мы рассмотрим ниже). Соглашение о поставке обычно считается заключенным, если его содержание дает возможность установить наименование и количество товара (см. п. 3 ст. 455 ГК РФ, т. к. данное соглашение относится к подвиду договоров купли-продажи и в случае отсутствия дополнительного регулирования специальными нормами к нему применяются правила параграфа 1 гл. 30 ГК РФ).

При описании предмета договора:

• Условие о количестве товара допустимо зафиксировать в самом тексте соглашения посредством определения порядка его исчисления (п. 1 ст. 465 ГК РФ). Помимо этого, описание предмета договора может быть включено в другие документы, выступающие неотъемлемой частью основного соглашения (спецификации, акты приема-передачи, товарные накладные и т. д., см. статью Заключаем договор купли-продажи товара (скачать образец)). Другой вариант оформить подобные отношения в соответствии с законом — заключить рамочный договор.
• Условие о наименовании товара должно быть изложено до такой степени конкретно, чтобы была обеспечена возможность однозначно определить объект возникающих из соглашения обязательств (см. решение АС Волгоградской обл. от 14.02.2017 по делу № А12-64329/2016).

Также при описании предмета договора указывается и качество товара.

Является ли срок существенным условием договора поставки

Хотя такое условие и входит в определение договора поставки, не все правоприменители квалифицируют его как существенное (например, постановление 4-го ААС от 10.02.2017 по делу № А19-16607/2016).

Также Пленум ВАС РФ в своем постановлении «О некоторых вопросах…» от 22.10.1997 № 18 отметил, что в ситуации, когда в договоре срок поставки не определен и нет указаний о поставке отдельными партиями, он должен быть исчислен по правилам ст. 314 ГК РФ. Отметим, что в последнее время ВС РФ новых комментариев по данному вопросу не представлял.

Однако единой точки зрения в судебной практике не сложилось, и имеются мнения, что условия о сроке все же обязательны для подобного вида договоров (например, постановление 18-го ААС от 10.03.2017 по делу № А76-25526/2016, постановление 13-го ААС от 16.09.2016 по делу № А56-80420/2015).

Условия оплаты и цена договора. Иные существенные и несущественные условия поставки в договоре(скачать образец)

К существенным условиям соглашения, помимо прямо регламентированных законом, стороны могут отнести любые прочие условия по собственному усмотрению (абз. 2 п. 1 ст. 432 ГК РФ). Стороны могут сами определить, что отнести к существенным, а что к несущественным условиям договора поставки .

Что же касается квалификации условия оплаты в договоре поставки (образец договора будет представлен далее) как существенного, то мнения судов по данному вопросу расходятся. Так, одни судьи считают названное условие существенным (например, постановление 8-го ААС от 16.06.2016 по делу № А75-10403/2015). Другие, напротив, не квалифицируют данное условие как таковое, равно как и условие о порядке оплаты, если стороны сами не обозначили их в качестве существенных (например, постановление 9-го ААС от 05.10.2016 по делу № А40-37749/16).

Условия о цене товара, его ассортименте, сроках поставки и оплаты могут быть закреплены сторонами, например, в отдельных документах: счетах на предоплату, товарных накладных, прайс-листах и т. д. (см. решение АС Ивановской обл. от 27.03.2015 по делу № А17-4703/2014).

Унифицированной/типовой формы договора поставки товара законодателем не закреплено, поэтому он может быть составлен в свободной форме, например на основе предлагаемого нами шаблона, который можно скачать по ссылке: Договор поставки товаров - образец .

Подведем итоги: в обязательном порядке в соглашении о поставке товара надлежит согласовать его предмет. При этом названное условие является надлежащим образом изложенным, если из содержания соглашения можно установить наименование и количество товара. Взгляды же судов на прочие условия как на существенные в значительной мере расходятся.